假冒注册商标罪

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
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温州人向××擅自加工制售假冒ZIPPO、BOSS商标的砂轮打火机，被温州市工商局现场查扣ZIPPO商标打火机97370只，价值87633元，BOSS商标打火机5350只，价值4280元。温州市鹿城区法院以“假冒注册商标罪”判处向××拘役6个月，缓刑6个月，并处罚金人民币3万元。
张××伙同韦××等人在佛山市棉纺厂内其开设的惠而顿公司利用回收的旧“惠普”硒鼓、墨盒进行再生产，然后贴上“惠普”商标的标识以及用有“惠普”商标标识的包装盒进行包装后进行销售。张××将其中的“惠普”商标的硒鼓3133个及“惠普”商标的墨盒13745个销售给张××等人，销售收入达人民币1294650元。法院判决：被告人张××犯“假冒注册商标罪”，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币80000元，

“假冒注册商标罪”的构成

有关“假冒注册商标罪”的案例在网上还可以检索到很多，说明这种罪还是比较普遍的。“假冒注册商标罪”是指违反《商标法》的规定，未经注册商标人的同意，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。“假冒注册商标罪”的构成条件是什么？如何处罚？这是大家比较关心的问题，构成“假冒注册商标罪”应具备以下三个条件：

1、行为人在使用他人注册商标时，未经注册商标所有人的许可。“注册商标所有人”即商标注册人。未经注册商标所有人许可，就是行为人在使用他人注册商标时，没有征得注册商标所有人同意。所以本罪应当严格和商标许可发生的纠纷分开，在商标许可中，可能有些手续并不齐全，操作并不规范，当被许可人拒绝支付许可费时，许可人有的会考虑以“假冒注册商标罪”来威胁被许可人，或者通过这样的手段来强制被许可人支付许可费。因为刑事手段直接让当事人面临牢狱之灾，对当事人的威慑力非常的大，在实务操作中这个罪比较容易被滥用。

2、行为人实施了在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标的行为。即使用的商标相同，而且用在同一种商品上。这两个“相同”必须同时具备。现实中更多的是将他人比较有名的商标改头换面，使消费者误认为是有名的商标，这种行为属商标民事侵权行为，不构成本罪。现实中傍名牌的行为有千百种，都是打擦边球想方设法将自己装扮成名牌的样子，目的是使消费者混淆自己与名牌的区别，这些都是民事侵权，而不构成本罪。那么如何把握这个罪名，其实很简单，假冒商标就像制作假钞，把它做成真的样子，越真越好，傍名牌只是将自己打扮成名牌的样子，样子象，但是还保留自己特色，和名牌做区分。就向上述案例中的张某某假冒惠普的墨盒，假的东西当成真的东西卖给消费者，这才构成刑法犯罪。

假冒商标是要坐牢的，在现实中，傍名牌的行为和假冒的行为大家还是分得清的，但是大家有一种非常危险的认识。在农村我们都可以看到农民兄弟用的、穿的都是NIKE，PUMA等世界顶级名牌，他们当然不可能购买正牌的世界名牌，他们买的“世界名牌”的价格非常的低廉，名牌的商标是随意贴上去的，这种情况大家可能是司空见惯的，在北京原来的秀水街就以假冒名牌而闻名世界，大家都知道是假冒的，但是价格相差巨大，无论是中国人还外国人都有很大的购买兴趣。由此大家就产生了一个误解：假冒商标，只要价格差别大，大家明知是假的就不构成“假冒商标罪”，只是普通的商标侵权。这是危险的错误，尽管在现实中很多地方，很多时候都是这样处理的，但是这个罪名的构成可不是这样的，没有经过他人同意，在相同的商品上使用他人相同的注册商标，只要销售额或收入达到一定的量就构成。现在这样处理，不等于以后还这样处理，这个案子这样处理，不等于那个案子也这样处理。

3、行为人实施了在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标的行为，情节严重。情节严重是区分罪与非罪的界限，“情节严重”主要是指非法所得数额较大，给商标所有人造成较大损失或其他严重情节等。 在非法律人士看来，法律是神秘的，什么是“情节严重”？什么是“情节特别严重”这完全是法官自己说的，所以只要把法官搞定就“情节不严重了”，其实法律的适用是非常严格的，法官只能依法判决，普通百姓所能看到的只是基本法律，法律后面的解释，实施细则他们并没有去检索，所以产生误解。关于什么是“情节严重”什么是“情节特别严重”下面的内容会引用具体的法律规定。

“假冒注册商标罪”的处罚

刑法对假冒他人注册商标的犯罪，规定了两个处罚档次，即情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（下称两高解释）以下情形判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
　　（1）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
　　（2）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
　　（3）其他情节严重的情形。

上述案件中温州人向××的非法经营额在25万元以下，属于情节严重的情形，应当判处3年以下有期徒刑或者拘役，其被判处6个月的拘役应当说是比较轻的，两高解释是2004年12月出台的，该解释的出台明显加重了处罚力度。
以下情形判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
　　（1）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；
　　（2）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（3）其他情节特别严重的情形。
上述第二案例判处五年以上的有期徒刑，因为非法经营的数额比较大，达到一百多万元。
辽宁省大连市人民政府


大连市人民政府印发《大连市关于吸引软件高级人才的若干规定》的通知

大政发〔2004〕52号



大政发〔2004〕52号

各区、市、县人民政府，市政府各委办局、各直属机构，各有关单位：
现将《大连市关于吸引软件高级人才的若干规定》印发给你们，请遵照执行。

大连市人民政府
二○○四年五月二十四日

大连市关于吸引软件高级人才的若干规定

第一条 为贯彻落实《中共中央国务院关于实施东北地区等老工业基地振兴战略的若干意见》、《国务院关于鼓励软件产业和集成电路产业发展若干政策》，吸引和激励软件高级人才在我市软件企业创业和工作，扶强做大软件企业，形成国内最佳的软件产业发展环境，建设好国家级软件出口基地，特制定本规定。
第二条 本办法适用于注册和经营地在大连高新技术产业园区（以下简称高新园区）软件园、七贤岭产业化基地以及旅顺南路软件产业带的软件企业。
第三条 本办法所称软件高级人才是指在第二条规定的软件企业中属于业务骨干，被连续聘用一年以上的技术人员和管理人员。
软件高级人才的具体认定标准，由高新园区管委会会同市人事局、财政局、信息产业局、科技局等部门，根据本市软件产业人才发展状况制定，每年做一次调整。
第四条 市政府设立大连市软件高级人才发展专项资金（以下简称人才资金）。人才资金的来源包括市、高新园区财政每年各拨付专项经费500万元和参照软件企业对其年薪6万元以上员工上年度缴纳的个人所得税地方留成额度拨付的专项经费。
人才资金定向用于软件高级人才的专项奖励。人才资金专款专用，不得挪作它用。当年剩余部分，可结转下一年度使用。
第五条 由高新园区财政局、科技发展局、地税分局等部门组成人才资金管理办公室（以下简称资金办），负责对人才资金的审批与监管工作。高新园区财政局指定专业机构负责人才资金拨付。
软件高级人才的专项奖励标准，由资金办按照其本人对所在企业的贡献以及该企业的当年业绩审核确定。
软件高级人才离开第二条规定的软件企业时，即停止给予专项奖励。
第六条 对第二条规定的软件企业在缴纳社会保险费时，可给予政策扶持。
第七条 软件高级人才的专项奖励，由其所在的软件企业组织申报。资金办委托专业机构受理软件企业的申报。
申报企业需填报《大连市软件高级人才专项奖励申请表》，并提交以下资料：
（一）软件企业认定证书及相关资料；
（二）软件高级人才的有效身份证和与企业签订的聘用合同；
（三）税务部门出具的完税证明。
人才资金的申请与拨付，每年分两次集中办理，每次办理时限为1个月。
第八条 本办法自发布之日起施行，暂定截止到2007年底。在执行过程中，国家和省、市有不同政策规定时，以国家和省、市的有关政策为准。